伴隨著中國零售業(yè)的發(fā)展，零售商與供應(yīng)商這兩個不同利益主體之間的利益博弈始終沒有停息過，而且有愈演愈烈之勢，這不僅不利于維護零供雙方的利益，而且也損害了消費者的權(quán)益，同時也對流通業(yè)的發(fā)展構(gòu)成潛在的威脅，破壞了和諧商業(yè)多贏觀念的建立。鑒于此，我們結(jié)合2011年代理商超案件的司法實踐，就2011年度調(diào)查報告發(fā)表如下：
一、中國零供關(guān)系法律現(xiàn)狀
（一）零售商強勢之表現(xiàn)形式
強勢表現(xiàn)之一，帳期。法律規(guī)定雙方的帳期為交貨之日起60天之內(nèi)，而實際上超市在這個問題上玩了一個文字游戲，一般都按照開票之日計算，導(dǎo)致實際上供應(yīng)商的帳期在4個月左右，變相占用了供應(yīng)商資金，優(yōu)化其自身的現(xiàn)金流；
強勢表現(xiàn)之二，保底返利。又稱“無條件返利”，舉例說明，如約定雙方月度返利為10%，同時還約定，如供應(yīng)商一年中實際銷售額小于1000萬，則需要以1000萬作為基數(shù)繳納給超市返利費用，實際這是一種轉(zhuǎn)嫁經(jīng)營風(fēng)險的行為，違背了雙方共同經(jīng)營共擔(dān)風(fēng)險的原則，《零售商供應(yīng)商公平交易管理辦法》也明確予以禁止，但超市貨物買賣合同中卻常有此規(guī)定；
強勢表現(xiàn)之三，零售商強制收取的未經(jīng)供應(yīng)商同意且未提供促銷服務(wù)與銷售供應(yīng)商產(chǎn)品無關(guān)的促銷費用。如“海報費”、“條碼費(新品費)”、“新品進店折扣”、“信息費”、“廠商周費”、“冰柜費”、“促銷導(dǎo)購管理費”、“包柱和側(cè)柱廣告費”、“路演費”等；
強勢表現(xiàn)之四，采購、財務(wù)任意拖欠供應(yīng)商貨款。拖欠供應(yīng)商貨款是零售商制約供應(yīng)商最強有力最有效的手段之一。如某零售商系統(tǒng)，供應(yīng)商退場，按照慣例要壓貨款一年，且采購得知供應(yīng)商退場后，往往要亂扣費用并產(chǎn)生大量退貨，造成供應(yīng)商極大經(jīng)濟損失，使其雪上加霜；近幾年零售商收購并購過程中，個別被收購的零售商出于自身利益的考慮，曾大面積拖欠供應(yīng)商的貨款，嚴重損害了供應(yīng)商的合法權(quán)益；
強勢表現(xiàn)之五，合同外扣費。通道費用是零售商的后臺毛利，是零售商利潤的主要來源，一些零售商的費用指標是逐層下派的，當(dāng)采購不能完成年初制定的費用目標，往往對其手頭上的多家供應(yīng)商進行攤派，強行收取；
強勢表現(xiàn)之六，退貨。退貨問題上對供應(yīng)商的上海表現(xiàn)為，一為空退，二為低進高退。我們所說的空退是指在超市的系統(tǒng)內(nèi)部顯示退出了貨款，但實際上供應(yīng)商由于各種原因（如物流或倉庫人員自行截流部分）未退回貨物、退貨部分貨物或退回較多損壞的貨物。低進高退是指在促銷活動中，雙方讓利讓部分產(chǎn)品價格大幅下跌，做一個如驚爆價之類的促銷活動以達到超市吸引人氣的目的，供應(yīng)商以低于正常進貨價格供貨給超市方作為供應(yīng)商的讓利，促銷結(jié)束后，由于軟件系統(tǒng)等原因，超市將多余的貨物以正常價格（讓利前）退回供應(yīng)商，實際賺取其中差價。這些情況的發(fā)生，在供應(yīng)商與零售商合作過程中，在雙方話語權(quán)絕對不平等的前提下，很難與采購交涉，由于證據(jù)原因日后維權(quán)也有很大困難，往往吃了悶虧；
強勢表現(xiàn)之七，強迫供應(yīng)商簽署不平等條款。
如TESCO樂購2009年度合同，“甲方已為一方提供了與2008年度以及以往歷年的《供應(yīng)商應(yīng)付費用協(xié)議書》中各項費用相應(yīng)的全部促銷服務(wù)和其他服務(wù)，乙方表示認可和滿意，并對甲方收取《供應(yīng)商應(yīng)付費用協(xié)議書》各項費用的約定和履行沒有任何異議。
”
TESCO樂購2010年度單獨與供應(yīng)商簽署的對帳協(xié)議，“甲方對于乙方2009年12月31日之前的貨款和服務(wù)費用已結(jié)算完畢，所有應(yīng)付款項已全額支付，雙方對于2009年12月31日前的貨款無爭議。”該協(xié)議類似條款均對供應(yīng)商不利（見附件一）。
樂天瑪特2011年度合同條款約定，“雙方確認截止本合同簽訂日，已經(jīng)由賣方實際交付買方并已開具正確含稅增值稅專用發(fā)票，且雙方約定的付款帳期已屆滿的供貨，買方已向賣方全部結(jié)算并將相應(yīng)貨款支付完畢。”
對于這些條款的約定，目前司法實踐中，根據(jù)我們的案例，法院一般不認定為霸王條款，而認定為有效。
（二）零售商強勢之原因分析
1．成本增加、渠道掌控、競爭激烈
零售商成本增加主要是受到三方面因素的影響，一是隨著經(jīng)濟的發(fā)展，各項成本費用都在提高，比如商品管理成本、營銷成本、財務(wù)成本、店鋪成本等；二是隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)上購物已經(jīng)成為時尚，而其方便的購物方式也逐漸被人們所接受，再加上外資企業(yè)的加入，使得各零售商對市場的爭奪愈發(fā)激烈，而作為零售行業(yè)來說，其搶奪市場的方式不外乎擴大店面的輻射范圍，即多開分店，而這也必然會增加其各項成本；三是在經(jīng)濟發(fā)展的同時，人們的消費觀念也在發(fā)生著變化，不再是為了購物而購物，而更多的是把購物看成是一種消遣的方式，開始把更多的注意力投向消費的環(huán)境，服務(wù)的質(zhì)量。作為零售商，為了迎合消費者的需求，必然會做一些改進，這勢必會增加各項成本。
2．立法缺失、執(zhí)法弱勢、無行業(yè)協(xié)會
目前我國針對零售行業(yè)的法律主要是依據(jù)商務(wù)部等5部委于2006年發(fā)布的第17號令，至今已超過5年，略顯滯后，對保底返利、不合理費用、強迫交易等作了一些規(guī)定，但對于一些新出現(xiàn)的情況如超市方要求供應(yīng)商承擔(dān)高額罰款、賠償、畸高的返利、“貨款結(jié)清”條款等并未涉及。辦法規(guī)定行政處罰的上限是3萬元，這對于零售商來說，無異就是九牛一毛，很難起到威懾的作用。
零售業(yè)是國家社會經(jīng)濟中的重要組成部分，涉及國計民生，通貨膨脹、食品安全等各方面的問題，目前該行業(yè)中只有17號令，且由于超市方對于當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟存在一定的貢獻度，對于超市違反規(guī)定的執(zhí)法力度也不強，這幾年來我們也一直積極致力于這些不合理行業(yè)規(guī)則的糾正，在給眾多中小民營資本供應(yīng)商朋友維權(quán)過程中，也感覺對供應(yīng)商法律武器的缺失和保護不夠。
好在相關(guān)政府部門已經(jīng)意識到了這個問題，2011年12月26日，商務(wù)部、發(fā)改委、公安部、稅務(wù)總局、工商總局印發(fā)《清理整頓大型零售企業(yè)向供應(yīng)商違規(guī)收費工作方案》的通知指出，從2011年12月至2012年6月，五部門將在全國集中開展清理整頓大型零售企業(yè)向供應(yīng)商違規(guī)收費工作。
二、供應(yīng)商維權(quán)障礙所在
（一）零售商維權(quán)措施強勢且立法滯后
如本報告上述提到的零售商強勢表現(xiàn)之第七點，雙方簽署了“貨款已經(jīng)全額結(jié)清”的類似條款，供應(yīng)商想在退場后依據(jù)事實上雙方貨款是否真的全額結(jié)清來結(jié)算已不可能。看到這，讀者可能要問，供應(yīng)商為何要簽署呢？沒人逼迫你？就同樣問題我所代理律師也曾詢問過供應(yīng)商，換位思考一下，簽署第二年合同之際，對方手頭上有自己數(shù)百萬貨款前提下，如果不簽署不蓋章，不僅次年合同無法簽署，而且貨款也不可能順利結(jié)清，進退兩難之際，絕大多數(shù)供應(yīng)商都會選擇簽署。且一些供應(yīng)商僅僅為中小企業(yè)，從非法律專業(yè)人士角度來看，零售商擬定的條款有時候往往晦澀難懂，供應(yīng)商有時候也不能真正理解這些條款蘊含的真正意義以及零售商想要達到的何種效果，以專業(yè)對非專業(yè)，以有心對無心，往往最終導(dǎo)致供應(yīng)商重大損失。
然，就是這些條款，實踐中往往均被法院認定為有效。法院認為，既然簽署，就具有法律效力，且民事權(quán)利是可以放棄的，即使真實情況是“貨款未結(jié)清”但供應(yīng)商蓋章表明其放棄了民事權(quán)利。即使從合同法上“顯失公平”角度行使條款的撤銷權(quán)，也要求在1年以內(nèi)，很多供應(yīng)商往往無此專業(yè)水準。從“霸王條款”的角度來推翻，也需要供應(yīng)商證明此條款重復(fù)使用為前提，而作為供應(yīng)商，對于附件一這種單獨簽署的類似協(xié)議如何證明零售商是在重復(fù)使用？
還有一些零售商，合同外扣費之前，采購均要求供應(yīng)商對于其扣費予以蓋章確認，對于毫無話語權(quán)的供應(yīng)商，一般會選擇蓋章，那么，這些合同外收費、違規(guī)收費、不合理收費在日后維權(quán)中也是很難完成。
一、中國零供關(guān)系法律現(xiàn)狀
（一）零售商強勢之表現(xiàn)形式
強勢表現(xiàn)之一，帳期。法律規(guī)定雙方的帳期為交貨之日起60天之內(nèi)，而實際上超市在這個問題上玩了一個文字游戲，一般都按照開票之日計算，導(dǎo)致實際上供應(yīng)商的帳期在4個月左右，變相占用了供應(yīng)商資金，優(yōu)化其自身的現(xiàn)金流；
強勢表現(xiàn)之二，保底返利。又稱“無條件返利”，舉例說明，如約定雙方月度返利為10%，同時還約定，如供應(yīng)商一年中實際銷售額小于1000萬，則需要以1000萬作為基數(shù)繳納給超市返利費用，實際這是一種轉(zhuǎn)嫁經(jīng)營風(fēng)險的行為，違背了雙方共同經(jīng)營共擔(dān)風(fēng)險的原則，《零售商供應(yīng)商公平交易管理辦法》也明確予以禁止，但超市貨物買賣合同中卻常有此規(guī)定；
強勢表現(xiàn)之三，零售商強制收取的未經(jīng)供應(yīng)商同意且未提供促銷服務(wù)與銷售供應(yīng)商產(chǎn)品無關(guān)的促銷費用。如“海報費”、“條碼費(新品費)”、“新品進店折扣”、“信息費”、“廠商周費”、“冰柜費”、“促銷導(dǎo)購管理費”、“包柱和側(cè)柱廣告費”、“路演費”等；
強勢表現(xiàn)之四，采購、財務(wù)任意拖欠供應(yīng)商貨款。拖欠供應(yīng)商貨款是零售商制約供應(yīng)商最強有力最有效的手段之一。如某零售商系統(tǒng)，供應(yīng)商退場，按照慣例要壓貨款一年，且采購得知供應(yīng)商退場后，往往要亂扣費用并產(chǎn)生大量退貨，造成供應(yīng)商極大經(jīng)濟損失，使其雪上加霜；近幾年零售商收購并購過程中，個別被收購的零售商出于自身利益的考慮，曾大面積拖欠供應(yīng)商的貨款，嚴重損害了供應(yīng)商的合法權(quán)益；
強勢表現(xiàn)之五，合同外扣費。通道費用是零售商的后臺毛利，是零售商利潤的主要來源，一些零售商的費用指標是逐層下派的，當(dāng)采購不能完成年初制定的費用目標，往往對其手頭上的多家供應(yīng)商進行攤派，強行收取；
強勢表現(xiàn)之六，退貨。退貨問題上對供應(yīng)商的上海表現(xiàn)為，一為空退，二為低進高退。我們所說的空退是指在超市的系統(tǒng)內(nèi)部顯示退出了貨款，但實際上供應(yīng)商由于各種原因（如物流或倉庫人員自行截流部分）未退回貨物、退貨部分貨物或退回較多損壞的貨物。低進高退是指在促銷活動中，雙方讓利讓部分產(chǎn)品價格大幅下跌，做一個如驚爆價之類的促銷活動以達到超市吸引人氣的目的，供應(yīng)商以低于正常進貨價格供貨給超市方作為供應(yīng)商的讓利，促銷結(jié)束后，由于軟件系統(tǒng)等原因，超市將多余的貨物以正常價格（讓利前）退回供應(yīng)商，實際賺取其中差價。這些情況的發(fā)生，在供應(yīng)商與零售商合作過程中，在雙方話語權(quán)絕對不平等的前提下，很難與采購交涉，由于證據(jù)原因日后維權(quán)也有很大困難，往往吃了悶虧；
強勢表現(xiàn)之七，強迫供應(yīng)商簽署不平等條款。
如TESCO樂購2009年度合同，“甲方已為一方提供了與2008年度以及以往歷年的《供應(yīng)商應(yīng)付費用協(xié)議書》中各項費用相應(yīng)的全部促銷服務(wù)和其他服務(wù)，乙方表示認可和滿意，并對甲方收取《供應(yīng)商應(yīng)付費用協(xié)議書》各項費用的約定和履行沒有任何異議。
”
TESCO樂購2010年度單獨與供應(yīng)商簽署的對帳協(xié)議，“甲方對于乙方2009年12月31日之前的貨款和服務(wù)費用已結(jié)算完畢，所有應(yīng)付款項已全額支付，雙方對于2009年12月31日前的貨款無爭議。”該協(xié)議類似條款均對供應(yīng)商不利（見附件一）。
樂天瑪特2011年度合同條款約定，“雙方確認截止本合同簽訂日，已經(jīng)由賣方實際交付買方并已開具正確含稅增值稅專用發(fā)票，且雙方約定的付款帳期已屆滿的供貨，買方已向賣方全部結(jié)算并將相應(yīng)貨款支付完畢。”
對于這些條款的約定，目前司法實踐中，根據(jù)我們的案例，法院一般不認定為霸王條款，而認定為有效。
（二）零售商強勢之原因分析
1．成本增加、渠道掌控、競爭激烈
零售商成本增加主要是受到三方面因素的影響，一是隨著經(jīng)濟的發(fā)展，各項成本費用都在提高，比如商品管理成本、營銷成本、財務(wù)成本、店鋪成本等；二是隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，網(wǎng)上購物已經(jīng)成為時尚，而其方便的購物方式也逐漸被人們所接受，再加上外資企業(yè)的加入，使得各零售商對市場的爭奪愈發(fā)激烈，而作為零售行業(yè)來說，其搶奪市場的方式不外乎擴大店面的輻射范圍，即多開分店，而這也必然會增加其各項成本；三是在經(jīng)濟發(fā)展的同時，人們的消費觀念也在發(fā)生著變化，不再是為了購物而購物，而更多的是把購物看成是一種消遣的方式，開始把更多的注意力投向消費的環(huán)境，服務(wù)的質(zhì)量。作為零售商，為了迎合消費者的需求，必然會做一些改進，這勢必會增加各項成本。
2．立法缺失、執(zhí)法弱勢、無行業(yè)協(xié)會
目前我國針對零售行業(yè)的法律主要是依據(jù)商務(wù)部等5部委于2006年發(fā)布的第17號令，至今已超過5年，略顯滯后，對保底返利、不合理費用、強迫交易等作了一些規(guī)定，但對于一些新出現(xiàn)的情況如超市方要求供應(yīng)商承擔(dān)高額罰款、賠償、畸高的返利、“貨款結(jié)清”條款等并未涉及。辦法規(guī)定行政處罰的上限是3萬元，這對于零售商來說，無異就是九牛一毛，很難起到威懾的作用。
零售業(yè)是國家社會經(jīng)濟中的重要組成部分，涉及國計民生，通貨膨脹、食品安全等各方面的問題，目前該行業(yè)中只有17號令，且由于超市方對于當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟存在一定的貢獻度，對于超市違反規(guī)定的執(zhí)法力度也不強，這幾年來我們也一直積極致力于這些不合理行業(yè)規(guī)則的糾正，在給眾多中小民營資本供應(yīng)商朋友維權(quán)過程中，也感覺對供應(yīng)商法律武器的缺失和保護不夠。
好在相關(guān)政府部門已經(jīng)意識到了這個問題，2011年12月26日，商務(wù)部、發(fā)改委、公安部、稅務(wù)總局、工商總局印發(fā)《清理整頓大型零售企業(yè)向供應(yīng)商違規(guī)收費工作方案》的通知指出，從2011年12月至2012年6月，五部門將在全國集中開展清理整頓大型零售企業(yè)向供應(yīng)商違規(guī)收費工作。
二、供應(yīng)商維權(quán)障礙所在
（一）零售商維權(quán)措施強勢且立法滯后
如本報告上述提到的零售商強勢表現(xiàn)之第七點，雙方簽署了“貨款已經(jīng)全額結(jié)清”的類似條款，供應(yīng)商想在退場后依據(jù)事實上雙方貨款是否真的全額結(jié)清來結(jié)算已不可能。看到這，讀者可能要問，供應(yīng)商為何要簽署呢？沒人逼迫你？就同樣問題我所代理律師也曾詢問過供應(yīng)商，換位思考一下，簽署第二年合同之際，對方手頭上有自己數(shù)百萬貨款前提下，如果不簽署不蓋章，不僅次年合同無法簽署，而且貨款也不可能順利結(jié)清，進退兩難之際，絕大多數(shù)供應(yīng)商都會選擇簽署。且一些供應(yīng)商僅僅為中小企業(yè)，從非法律專業(yè)人士角度來看，零售商擬定的條款有時候往往晦澀難懂，供應(yīng)商有時候也不能真正理解這些條款蘊含的真正意義以及零售商想要達到的何種效果，以專業(yè)對非專業(yè)，以有心對無心，往往最終導(dǎo)致供應(yīng)商重大損失。
然，就是這些條款，實踐中往往均被法院認定為有效。法院認為，既然簽署，就具有法律效力，且民事權(quán)利是可以放棄的，即使真實情況是“貨款未結(jié)清”但供應(yīng)商蓋章表明其放棄了民事權(quán)利。即使從合同法上“顯失公平”角度行使條款的撤銷權(quán)，也要求在1年以內(nèi)，很多供應(yīng)商往往無此專業(yè)水準。從“霸王條款”的角度來推翻，也需要供應(yīng)商證明此條款重復(fù)使用為前提，而作為供應(yīng)商，對于附件一這種單獨簽署的類似協(xié)議如何證明零售商是在重復(fù)使用？
還有一些零售商，合同外扣費之前，采購均要求供應(yīng)商對于其扣費予以蓋章確認，對于毫無話語權(quán)的供應(yīng)商，一般會選擇蓋章，那么，這些合同外收費、違規(guī)收費、不合理收費在日后維權(quán)中也是很難完成。
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